《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條第一款規(guī)定：“勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同?！?/span>
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十條第二款規(guī)定：“勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前30日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月的工資后，可以解除勞動(dòng)合同。”
1
顯然，不符合錄用條件與不勝任工作是兩個(gè)不相同的概念。那么，何為錄用條件？何為勝任工作？實(shí)踐中如何把握勞動(dòng)合同法的上述條款呢？
不勝任工作并不等同于不符合錄用條件，二者之間既有聯(lián)系又有區(qū)別：
二者聯(lián)系
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二者均可適用于在首次訂立勞動(dòng)合同后的試用期間。
不符合錄用條件解除勞動(dòng)合同只能在試用期內(nèi)完成，一旦過(guò)了試用期，用人單位不得再以不符合錄用條件來(lái)解除勞動(dòng)合同。在勞動(dòng)合同履行期間，勞動(dòng)者都可能存在不能夠勝任當(dāng)前工作的事實(shí)，其中包含了試用期間。
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二者均需要向勞動(dòng)者公示和告知為適用前提。
無(wú)論是不符合錄用條件還是不勝任工作，用人單位應(yīng)當(dāng)告知?jiǎng)趧?dòng)者具體的錄用條件是什么，具體的崗位職責(zé)是什么，然后再根據(jù)勞動(dòng)者的具體情形來(lái)判定勞動(dòng)者是否不符合錄用條件，亦或是不能勝任工作。
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二者的舉證責(zé)任都在用人單位。
雖然勞動(dòng)者和用人單位應(yīng)就是否符合錄用條件或者是否勝任工作予以舉證證據(jù)，但雙方在無(wú)法舉證情形下，舉證責(zé)任分配給用人單位，即用人單位必須對(duì)勞動(dòng)者不符合錄用條件或者不勝任工作予以舉證證明，否則承擔(dān)敗訴的法律責(zé)任。
不同之處
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不符合錄用條件可以直接解除勞動(dòng)合同，而不勝任工作不能直接解除勞動(dòng)合同。
勞動(dòng)者不符合錄用條件被解除勞動(dòng)合同，屬于《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定用人單位即時(shí)解除勞動(dòng)合同的法定事由，是勞動(dòng)合同法賦予用人單位的較大用人管理的權(quán)限，用人單位可以直接即時(shí)解除勞動(dòng)合同。而勞動(dòng)者在試用期間不勝任工作，屬于《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十條規(guī)定的預(yù)告解除勞動(dòng)合同的法定事由，用人單位不能以不勝任工作為由解除勞動(dòng)合同，而是必須調(diào)整崗位或者進(jìn)行培訓(xùn)，之后仍然不勝任工作的方可解除。用人單位不能夠以勞動(dòng)者在試用期間不勝任工作為由直接解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同。
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不符合錄用條件解除無(wú)需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而以不勝任工作解除勞動(dòng)合同則需要按《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十六條規(guī)定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
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以不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同只適用于試用期間，而以不勝任工作為由解除適用于整個(gè)勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間。
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試用期內(nèi)以不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同沒(méi)有預(yù)告解除期，以不勝任工作為由解除勞動(dòng)合同則有預(yù)告解除期或代通知金支付義務(wù)。
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不符合錄用條件針對(duì)勞動(dòng)者與本職工作所有相關(guān)的條件，外延相對(duì)較廣；而不勝任工作則是針對(duì)勞動(dòng)者能否勝任工作來(lái)進(jìn)行評(píng)價(jià)，即員工的勝任力是否符合用人單位的要求。
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用人單位以勞動(dòng)者不勝任工作解除勞動(dòng)合同的要求比較高。那么能否將勝任工作的內(nèi)容約定為錄用條件呢？
筆者認(rèn)為，用人單位在試用期內(nèi)，對(duì)于不勝任工作的勞動(dòng)者的解除權(quán)不能限制過(guò)嚴(yán)，應(yīng)和正式合同期內(nèi)的勞動(dòng)者有所區(qū)別，因?yàn)樵囉闷诤驼焦ぷ髌诓煌?，試用期間是勞動(dòng)關(guān)系中的一個(gè)特殊階段，是雙方互相考察的階段。只不過(guò)用人單位在試用期內(nèi)的解除權(quán)是受到限制的，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系的權(quán)利則不受限制，只要“提前三天通知用人單位”，即可解除勞動(dòng)關(guān)系。故此，在目前法律限制過(guò)嚴(yán)的情況下，不少用人單位在錄用條件上“打起了主意”，即將是否勝任工作的條件，作為錄用條件發(fā)布，放在錄用條件之中。將工作指標(biāo)放在錄取條件之中，以模糊“錄用條件”和“勝任工作條件”之間的區(qū)別。
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用人單位在試用期內(nèi)如何正確依據(jù)勞動(dòng)者不符合錄用條件解除勞動(dòng)合同？
用人單位依據(jù)勞動(dòng)者不符合錄用條件解除勞動(dòng)合同，需要把握以下幾點(diǎn)：
01
與勞動(dòng)者明確約定了試用期。試用期是不符合錄用條件解除勞動(dòng)合同的基本前提，如果沒(méi)有試用期或者過(guò)了試用期，用人單位不得以勞動(dòng)者不符合錄用條件為由進(jìn)行勞動(dòng)合同的解除。試用期應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定，如果超過(guò)了法定期限或者屬于不能約定試用期的情形，即使勞動(dòng)者不符合錄用條件，用人單位也不能以此為由來(lái)對(duì)勞動(dòng)合同進(jìn)行解除。
02
與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式規(guī)定具體的錄用條件，并告知?jiǎng)趧?dòng)者。錄用條件盡量能細(xì)化各種評(píng)價(jià)指標(biāo)，以工作考核指標(biāo)為例，需明確試用期考核部門(mén)、考核時(shí)間、考核方式、考核內(nèi)容等。諸如試用期勞動(dòng)者銷(xiāo)售崗位考核，用人單位應(yīng)將試用期間業(yè)績(jī)指標(biāo)作為勞動(dòng)者試用期內(nèi)的考核目標(biāo)，并明確勞動(dòng)者試用期內(nèi)的業(yè)績(jī)?cè)u(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，即達(dá)到什么樣的業(yè)績(jī)指標(biāo)才算是合格，用人單位需由勞動(dòng)者對(duì)書(shū)面錄用條件簽字確認(rèn)。
03
有證據(jù)證明勞動(dòng)者不符合錄用條件。這點(diǎn)要求企業(yè)要有較強(qiáng)的證據(jù)收集意識(shí)，通過(guò)證據(jù)的收集來(lái)證明勞動(dòng)者試用期間不合符錄用條件。在日常人事管理工作中，用人單位可以將勞動(dòng)者試用期間工作履職及完成狀況進(jìn)行直接記錄并由其進(jìn)行簽字確認(rèn)。在勞動(dòng)者拒絕簽字確認(rèn)的情況下，如果用人單位有著完善公正客觀(guān)的考核制度和考核流程，考核結(jié)果能夠充分真實(shí)反映勞動(dòng)者試用期間的相關(guān)工作履職狀況，并有相關(guān)證據(jù)佐證，用人單位可以試用期內(nèi)不符合錄用條件解除勞動(dòng)合同。
04
用人單位單方解除勞動(dòng)合同需事先通知工會(huì)?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十三條規(guī)定，用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見(jiàn)，并將處理結(jié)果書(shū)面通知工會(huì)。綜上，法律賦予用人單位以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同的權(quán)利，但這種解除權(quán)也是有法律限制的。
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